En Quebec, la custodia de los hijos se decide primero por acuerdo entre los padres y, en su defecto, por el tribunal, que resuelve según un único criterio: el interés del niño. No existe ninguna fórmula impuesta de antemano. Según la situación, la custodia puede compartirse entre ambos progenitores o confiarse a uno de ellos, y el otro dispone entonces de derechos de acceso.
Esta guía explica las distintas formas de custodia, cómo toma su decisión el tribunal y qué se puede hacer cuando la situación cambia.
Custodia de los hijos: ¿de qué hablamos?
La custodia designa el tiempo que el niño pasa con cada uno de sus padres y la responsabilidad de su cuidado diario. Se distingue de la autoridad parental, es decir, el derecho y el deber de tomar las decisiones importantes sobre el niño (salud, escuela, religión, etc.). En principio, ambos padres conservan la autoridad parental tras la separación, incluso cuando la custodia se confía a uno solo.
En un expediente de divorcio, la Ley de Divorcio utiliza desde el 1 de marzo de 2021 un vocabulario distinto: se habla de «tiempo de crianza» y de «responsabilidades de decisión». Para los padres que no estaban casados se aplican las reglas del Código Civil de Quebec, con las nociones de custodia y derechos de acceso. En ambos casos, el principio de fondo sigue siendo el interés del niño.
Custodia compartida o exclusiva: ¿qué opciones existen?
La custodia compartida
En la custodia compartida, el niño vive una parte importante del tiempo con cada uno de sus padres, por ejemplo una semana de cada dos. Para el cálculo de la pensión alimenticia según el modelo quebequense, la custodia se considera compartida cuando cada progenitor asume al menos el 40 % del tiempo de custodia.
La custodia compartida suele funcionar mejor cuando:
- ambos padres tienen la capacidad y la disponibilidad para ocuparse del niño;
- sus domicilios están lo bastante cerca para no alterar la escuela ni las actividades;
- logran comunicarse y colaborar en las cuestiones que afectan al niño;
- el ritmo se adapta a la edad y a las necesidades del niño.
La custodia exclusiva con derechos de acceso
En la custodia exclusiva, el niño reside principalmente con uno de los padres. El otro dispone de derechos de acceso, por ejemplo un fin de semana de cada dos, una tarde por semana y parte de las vacaciones y fiestas. Estos derechos pueden ser más o menos amplios según la situación.
En situaciones excepcionales, en particular cuando está en juego la seguridad del niño, el tribunal puede establecer condiciones para el acceso, por ejemplo que sea supervisado.
¿Cómo decide el tribunal sobre la custodia?
El interés del niño ante todo
El Código Civil de Quebec establece que las decisiones relativas al niño deben tomarse en su interés y respetando sus derechos. El tribunal tiene en cuenta, entre otros aspectos, sus necesidades morales, intelectuales, afectivas y físicas, su edad, su salud, su carácter y su entorno familiar.
La Ley de Divorcio va en el mismo sentido y precisa que el tribunal tiene en cuenta ante todo el bienestar y a la seguridad física, psicológica y afectiva del niño. Entre los factores que enumera figuran:
- las necesidades del niño, incluida su necesidad de estabilidad según su edad y desarrollo;
- la naturaleza y solidez de sus vínculos con cada progenitor, sus hermanos, sus abuelos y otras personas importantes en su vida;
- la disposición de cada progenitor a favorecer la relación del niño con el otro;
- el historial de cuidados del niño;
- la opinión y las preferencias del niño, según su edad y madurez;
- la capacidad de los padres para comunicarse y colaborar;
- la existencia de violencia familiar y sus efectos.
Al atribuir el tiempo de crianza, el tribunal aplica el principio de que el niño debe pasar con cada progenitor tanto tiempo como sea compatible con su propio interés. No se trata de una presunción de custodia compartida: cada caso se evalúa según sus hechos.
En la práctica, estos criterios se traducen en situaciones muy concretas. Unos padres que viven cerca el uno del otro permiten que el niño conserve la misma escuela y los mismos amigos, lo que favorece la custodia compartida. Un progenitor que trabaja de noche, por atento que sea, puede estar menos disponible en el día a día. Y cuando cada intercambio del niño termina en un enfrentamiento, el tribunal dudará en multiplicar las transiciones entre los dos hogares.
¿Puede el niño elegir con qué progenitor vivir?
No, el niño no decide. Pero cuando su edad y su discernimiento lo permiten, debe tener la posibilidad de ser escuchado, y su opinión tiene más peso a medida que crece. En algunos casos, el tribunal también puede ordenar una evaluación psicosocial o designar a un abogado para representar al niño.
¿Cómo llegar a un acuerdo sobre la custodia?
La mayoría de los padres llegan a un acuerdo sin juicio. Existen varias herramientas:
- la mediación familiar: los padres con hijos comunes a cargo pueden beneficiarse de hasta 5 horas de mediación gratuitas con un mediador acreditado que participe en el programa del Ministerio de Justicia;
- un plan de crianza: un documento que detalla el horario, las vacaciones, las fiestas, los desplazamientos, la comunicación entre padres y la forma de tomar las decisiones;
- la negociación entre abogados, que culmina en un acuerdo sometido al tribunal para su homologación.
Si el desacuerdo persiste cuando el caso debe ser examinado por un juez, los padres deben haber asistido antes a la sesión informativa gratuita sobre la parentalidad después de la ruptura, salvo exención para la persona víctima de violencia conyugal. Para saber más sobre el procedimiento, lea nuestro artículo sobre las etapas de un divorcio en Quebec.
¿Se puede modificar la custodia después de una sentencia?
Sí. Un acuerdo o una sentencia sobre la custodia nunca es definitivo, ya que las necesidades del niño evolucionan. Para obtener una modificación ante el tribunal, generalmente hay que demostrar un cambio importante de situación desde la última decisión, por ejemplo una mudanza, un cambio de horario laboral, dificultades del niño o una falta de colaboración persistente.
Una mudanza merece especial atención. En un expediente regido por la Ley de Divorcio, la persona que prevé una mudanza importante debe avisar por escrito al otro progenitor al menos 60 días antes, en la forma prevista por reglamento, salvo que el tribunal decida otra cosa, en particular si existe riesgo de violencia familiar.
La custodia también tiene un efecto directo en el importe de la pensión alimenticia: consulte nuestro artículo sobre el cálculo de la pensión alimenticia para los hijos en Quebec.
Preguntas frecuentes
¿La custodia compartida es automática en Quebec?
No. Ninguna fórmula es automática. La custodia compartida suele concederse cuando se reúnen las condiciones, pero el tribunal siempre decide en función del interés del niño.
¿El progenitor que no tiene la custodia conserva la autoridad parental?
Por regla general, sí. Ambos padres siguen ejerciendo conjuntamente la autoridad parental y deben consultarse sobre las decisiones importantes, aunque el niño viva principalmente con uno de ellos.
¿A partir de qué edad puede un niño dar su opinión?
La ley no fija una edad precisa. El tribunal tiene en cuenta la edad y la madurez del niño para decidir cómo escucharlo y qué peso dar a su opinión.
¿Las reglas son las mismas para los padres no casados?
En lo esencial, sí: el interés del niño guía siempre la decisión, tanto si los padres estaban casados, en unión civil o eran pareja de hecho. Solo cambian la ley aplicable y el vocabulario.
Un acompañamiento para proteger el interés de sus hijos
Las cuestiones de custodia afectan a lo que más valora. Un abogado puede ayudarle a proponer un plan de crianza realista, negociar un acuerdo o presentar su posición ante el tribunal. Nuestros abogados en Montreal y el West Island, en nuestro bufete de Pointe-Claire, le acompañan en cada etapa. Conozca nuestro acompañamiento en custodia de los hijos en Montreal y en derecho de familia.
Para hablar de ello, llame al bufete Liverman Arrais al (438) 861-9500 o escríbanos mediante el formulario de contacto.
Este artículo ofrece información jurídica general y no constituye asesoramiento jurídico. Cada situación familiar es diferente: consulte a un abogado para obtener un consejo adaptado a la suya.